內政部函 72.10.24.台內營字第185010號

說明：

一、依據○○○君等72.09.12.申請書辦理。

二、查依強制執行第98條段規定：「拍賣之不動產，買受人自領得執行法院所發給權利移轉證書取得不動產所有權。」本案建物既經○○○等二人依法拍定，並經法院發給不動產移轉證書，揆諸首揭規定，○君等業經取得系爭不動產之所有權，當無疑義。惟查「不動產物權，依法律行為而取得者，非經登記，不生效力，而房屋所有權與基地地上權為各別不同之不動產物權，自不因上訴人之取得房屋之所有權而當然取得基地之地上權。」最高法院69年台上字第1687號著有判例。從而本案雖經土地所有權人放棄土地法法第104條之優先購買權，但依上開判例所示，其地上房屋承買人並非當然取得地上權。

三、民法第876條第2項，係指土地及其土地上之建築物同屬於一人所有，而以土地及建築物為抵押，於拍賣時其土地與建築物之拍定人各異時，視為已有地上權之設定，本案情節與上開規定迥異，尚難比附援引，認有法定地上權之存在。

四、影送原函及附件各乙份。